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完善獨董制度仍有巨大改進空間

2018-04-14 04:09:00 證券時報 

  證券時報記者 朱凱

  上市公司獨立董事(一般簡稱“獨董”),顧名思義既是董事,具有管理公司事務和介入公司治理的權利和義務,但同時又需要獨立於上市公司利益之外。現實中,我國的上市公司獨董並無法做到完全“獨立”。不能獨立,就做不到糾錯,更不敢與上市公司權利層公然叫板。

  記者多年在一線采訪,無論是參加上市公司股東大會,或是收到某些“較真”獨董寄來的舉報函件,卻總是發現,願意直斥上市公司大股東或實際控制人某方面存在問題的,不是因為自己的利益被觸動了,就是因為“腦子傻”。

  比如說這次高調發聲並引起相關企業發布澄清公告的劉姝威,她作為上市公司萬科的獨立董事,近日發表文章“建議相關部門調查寶能(此前大舉購入萬科股份等)行為,依法沒收其所獲上市公司股份及獲利,上繳國庫,交全國社保基金管理。”認為劉獨董這一做法“很傻”的,一定不在少數。

  記者還收到過一家上市公司獨立董事寄來的實名舉報信。後來調查得知,這裏面也涉及到復雜的利益糾紛,真相撲朔迷離、難以辨別。

  大概除了劉姝威和上述這位獨立董事外,我們接觸到的上市公司獨董,多數都是“和事佬”。正因為明知有誤仍隨波逐流的獨董太多,所以敢於叫板的獨董就成為了焦點。

  獨立董事制度發端於美國,距今已有數十年。一般來說,美國絕大多數正規企業中,獨立董事在董事會中的占比都能超過二分之一甚至三分之二。因為法律制度公正不偏,因為經濟利益獨善其身,所以美國社會獨董對公司治理的作用非常積極。

  然而我國當前的上市公司獨立董事,卻較大程度存在獨立性缺失、不能勤勉盡責等自身問題,以及社會誠信檔案不完善、中小投資者不重視公司治理等客觀環境。除此之外,我國相關法律制度建設仍相當滯後,也是亟待解決與直面的問題根源之一。

  某位正在準備參加上交所獨董資格培訓的朋友告訴我,我國目前的獨董很難有完全的獨立性。一方面,獨董本身是需要提名推薦的。對於不熟悉或不信任的人,上市公司自然不會去大力推薦;另一方面,我國始終是一個“人情社會”,若沒有切身利害衝突,多數獨董都不願意去得罪上市公司。另外,我國散戶投資者眾多,他們對上市公司的公司治理關心度非常低,獨董的工作熱情與自覺性,都很難被外界或客觀環境激發出來。

  實際上,我國與獨立董事的職權、義務、提名方式等有關的法律法規,目前主要有四大類,分別是中國證監會的規範性文件、我國《公司法》中有關公司董事的規定、滬深證券交易所有關企業上市的規則或指引,以及獨立董事在交易所獲取備案或培訓資格的相關條例等。記者逐一查看後發現不少問題,僅舉一兩例為證。

  首先看看證監會的規範文件《關於在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》(證監發[2001]102號),文件頒布日期是2001年8月16日,距今已超過16年,但這份文件仍然有效。該指導意見第四條第(五)款規定“獨立董事連續3次未親自出席董事會會議的,由董事會提請股東大會予以撤換。”

  《上海證券交易所上市公司獨立董事備案及培訓工作指引(修訂稿)》規定——獨立董事候選人應無“曾任職獨立董事期間,連續兩次未出席董事會會議”的不良紀錄。

  一個規定三次,一個規定兩次,雖不是什麽關鍵核心的分歧,也沒有孰優孰劣之說,但我國現行與獨立董事有關法律法規的不嚴謹性,卻由此可見一斑。

  另外,目前能找到的所有規章文件中都有對獨董“獨立性”的嚴格規定,如上述證監會指導意見中就要求,獨董人選不能與上市公司管理層及關聯人、前十大股東或間接股東單位中相關自然人有親戚關系等,但一些願意向記者透露實情的上市公司現任獨董就表示,再怎麽完備的法律都不可能做到必要而充分地囊括所有情形。比如一家曾有合作關系的企業來推薦獨董人選,他既可以符合法規的“無利益關聯”,但卻又可以暗地維護上市公司管理層的利益。那些願意進入上市公司成為“花瓶”的獨董,既可以滿足法規、備案培訓指引中的所有條件,又可以熟人或好朋友的身份來任職。與此相似,我國也一度有過大量“官員獨董”充斥董事會的情形。

  其實包括獨董制度在內,任何法律法規的實施都需要“人的自覺性”這一重要前提去配合。可以說,我國獨董制度的完善仍有巨大空間,核心在於要讓獨董的權利與義務對等,並逐步建立合理的社會誠信檔案制度。要讓獨董們既拿得到足夠豐厚以體現自己專業能力的報酬,又能夠坦蕩蕩無壓力地站出來為廣大中小投資者說話,那才是最理想的境界。

(責任編輯:李佳佳 HN153)
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